在自然法與一般法之間

全文20頁(yè) 約14000字 論述翔實(shí)

內(nèi)容提要：自從經(jīng)濟(jì)改革與社會(huì)開放以后，中國(guó)已開始認(rèn)識(shí)到法治的重要性。但一個(gè)普遍的傾向是把儒家傳統(tǒng)中的“禮治”誤解為“人治”，應(yīng)被徹底清除并被法治所替代。這種觀點(diǎn)值得商榷。本文認(rèn)為，“禮”作為德治的重要組成部分，和法治并不矛盾；相反，在中國(guó)歷史上，儒家的“禮”一直充當(dāng)著凝聚傳統(tǒng)社會(huì)的憲法。本文分析了構(gòu)成一部憲法的形式要素，論證了“禮”區(qū)別于一般法與自然法的憲法特性，反駁了幾種有代表性的反對(duì)意見，同時(shí)指出“禮”本身的一些顯著缺陷。文章最后強(qiáng)調(diào)了禮治和憲政的內(nèi)在關(guān)系及其對(duì)維護(hù)社會(huì)基本秩序的重要作用，并突出了“禮”作為一部基本法不斷隨著時(shí)代進(jìn)化以適合社會(huì)發(fā)展的必要性。

　　關(guān)鍵詞：禮，憲法，自然法

　　真正的憲法不是被雕刻在大理石或銅板上，而是在公民的心中。……它每天都獲得新的力量。當(dāng)其它法律老化并消失的時(shí)候，它復(fù)興并取代它們，把人民保護(hù)于其體制的精神之中，并不可察覺(jué)地使習(xí)慣的力量取代權(quán)威的力量。我所說(shuō)的，就是道德與習(xí)慣。

部分參考文獻(xiàn)及摘要

　　[70] 對(duì)于類似的“師道尊嚴(yán)”可能也同樣存在著誤解。尊師并不一定意味著盲從。孔子本人便認(rèn)為其得意門生顏淵作對(duì)自己沒(méi)有太大的幫助，因?yàn)樗偸菨M足于老師的教誨。見《論語(yǔ)•先進(jìn)》。與此相比，孔子的另一個(gè)學(xué)生子路經(jīng)常挑戰(zhàn)其老師的言行，并至少有一次改變了后者的計(jì)劃，因而獲得了老師的嘉許。見《論語(yǔ)•雍也》?！抖Y記•學(xué)記》中也有“教學(xué)相長(zhǎng)”一語(yǔ)，可見儒家承認(rèn)老師也能通過(guò)教授學(xué)生而學(xué)到新的東西。
　　[71] 當(dāng)然，新的規(guī)則并不一定就更好。不消說(shuō)，最為臭名昭著的例子是強(qiáng)迫婦女裹腳的習(xí)俗。它始于唐代宮廷，在宋朝獲得進(jìn)一步推廣，并最終成于明清，從而成為扼殺女性自由發(fā)展的工具。但從裹腳一例中亦可看出，許多專制惡習(xí)事實(shí)上并不能怪古人，而是文明發(fā)展到一種病態(tài)的產(chǎn)物。
　　[72] 《禮記•禮器》。
　　[73] 見《禮記•三年問(wèn)》。
　　[74] 因此，功利主義與自由主義哲學(xué)家密爾（J.S. Mill）強(qiáng)烈反對(duì)東方式的“習(xí)俗專制”：“一個(gè)民族…可能在一段時(shí)間內(nèi)進(jìn)步，然后停滯。它在什么時(shí)候停滯？在它不再具有個(gè)性 （Individuality）的時(shí)候?！盝ohn Stuart Mill， Utilitarianism， On Liberty， Considerations on Representative Government， London： J.M. Dent & Sons Ltd. （1972）， p. 138.在五四運(yùn)動(dòng)時(shí)期，密爾的批評(píng)同時(shí)被自由主義者和馬克思主義者所重復(fù)。這些新思潮在中國(guó)的體現(xiàn)參見下列文集：陳崧編，《五四前后東西文化問(wèn)題論戰(zhàn)文選》，北京：中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社1983年版；以及中國(guó)社會(huì)科學(xué)院近代史研究所編，《五四運(yùn)動(dòng)文選》，北京：三聯(lián)書店1959年版。