公司設(shè)立中行為效力探析

全文約4500字 論述翔實(shí)

目 錄

內(nèi)容摘要、關(guān)鍵詞 1
一、公司設(shè)立行為效力歸屬 2
（一）設(shè)立中公司的意義 3
（二）設(shè)立中公司的性質(zhì) 3
二、其他交易行為效力歸屬 4
三、建立我國(guó)公司設(shè)立前行為效力制度 5
（一）建立公司設(shè)立前行為制度的必要性 5
（二）簡(jiǎn)化我國(guó)公司設(shè)立條件 5
（三）明確設(shè)立中公司的法律地位 6
（四）區(qū)分公司設(shè)立階段行為的性質(zhì)決定其效力歸屬 6
注釋與參考文獻(xiàn) 6

內(nèi)容摘要：在公司設(shè)立過程中，發(fā)起人為了創(chuàng)設(shè)公司，除了要從事一些具有公法性質(zhì)的行政法律行為外（如申請(qǐng)公司注冊(cè)登記，股份發(fā)行的批準(zhǔn)，特種行業(yè)經(jīng)營(yíng)的批準(zhǔn)），大多數(shù)的行為是具有私法性質(zhì)的民事法律行為。這些行為主要包括：發(fā)起人制訂公司章程的行為；發(fā)起人和認(rèn)股人的股份認(rèn)購行為；聘用律師事務(wù)所出具法律意見書，聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具驗(yàn)資報(bào)告，為發(fā)行股票而與證券公司訂立的包銷代銷協(xié)議，與股款代收銀行簽訂的代收協(xié)議，制作募股廣告等，也就是設(shè)立費(fèi)用；根據(jù)我國(guó)《公司法》19條及73條的規(guī)定，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件也是公司設(shè)立的必要條件。因此還要進(jìn)行相關(guān)交易行為，例如訂立土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓或租賃合同，訂立房屋買賣、租賃合同或建設(shè)工程合同，訂立辦公設(shè)備的買賣或租賃合同，訂立工作人員的雇傭合同，以公司名義訂立的其他合同。
　　從實(shí)體上看，上述行為的實(shí)施者是發(fā)起人。但如將上述所有行為的法律后果均歸屬于發(fā)起人則產(chǎn)生雙重弊端。
　　其一，將設(shè)立過程中一切行為都視為發(fā)起人的行為，完全由發(fā)起人對(duì)第三人承擔(dān)責(zé)任，發(fā)起人創(chuàng)設(shè)公司的積極性就會(huì)受到阻滯，影響到商事經(jīng)濟(jì)的繁榮與發(fā)展。
　　其二，將發(fā)起人在設(shè)立過程中代表公司所訂立的一切契約均視為發(fā)起人個(gè)人契約，還意味著契約上的權(quán)利均歸屬于發(fā)起人。如股份認(rèn)購后的資金和實(shí)物將由發(fā)起人所有，并入發(fā)起人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，而有可能受到發(fā)起人的個(gè)人債權(quán)人的追償，從而影響到公司的成立及投資者的利益。但若將發(fā)起人在設(shè)立活動(dòng)中代表公司所訂立的合同均歸屬于公司，卻又存在理論上的障礙。因?yàn)樵谠O(shè)立時(shí)，公司尚不存在，不可能作為契約當(dāng)事人，從而承擔(dān)合同上的權(quán)利義務(wù)，而且法律若將發(fā)起人行為后果均歸屬公司，則會(huì)刺激發(fā)起人濫用此種法律手段而借公司設(shè)立之機(jī)追求個(gè)人利益，并因此而損壞公司利益。為解決這些法律問題，本文根據(jù)設(shè)立中發(fā)起人行為的性質(zhì)不同而提出不同的方案。
　　
關(guān)鍵詞：公司設(shè)立中行為效力

部分注釋及參考文獻(xiàn)

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　　劉得寬．民法諸問題與新展望[M]．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002：509．
　　[德]迪特爾•梅迪庫斯．德國(guó)民法總論[M]．邵建東譯．北京：法律出版社，2001：852．
　　劉得寬．民法諸問題與新展望[M]．北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2002：511．
　　毛亞敏．比較公司法研究[M]．北京：中國(guó)法制出版社，2001：20．