住房抵押貸款證券化的法律問題研究
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內(nèi)容提要
住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化中最基礎(chǔ)最具有典型意義的一種，在西方發(fā)達(dá)國(guó)家已取得顯著的成就，在我國(guó)也已納入了實(shí)施日程。
本文探討了住房抵押貸款證券化在我國(guó)實(shí)施的相關(guān)法律問題，為住房抵押貸款證券化在我國(guó)的創(chuàng)設(shè)進(jìn)行了一些法律方面的探索，試圖為這一金融行為投入一個(gè)法律人應(yīng)有的關(guān)注和解釋。
文章首先解釋了資產(chǎn)證券化和住房抵押貸款證券化的一些相關(guān)背景和基本概念，第二部分介紹了西方各國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣省在開展證券化業(yè)務(wù)中的法律規(guī)范和監(jiān)管，以求對(duì)我國(guó)證券化業(yè)務(wù)的開展提供一個(gè)比較法意義上的視角；住房抵押貸款證券化所涉及的參與主體較多，這一問題的說明集中在文章的第三部分；第四部分闡述了住房抵押貸款證券化實(shí)施過程的不同階段和其中所產(chǎn)生的法律問題的調(diào)整；第五部分集中說明了住房抵押貸款證券化在我國(guó)實(shí)施的法律困境，即我國(guó)現(xiàn)有法律的空白和與證券化業(yè)務(wù)開展的法律沖突，并提出了相應(yīng)的解決措施；第六部分是文章的結(jié)尾，對(duì)全文起補(bǔ)漏和綜述的作用，并提出了我國(guó)住房抵押貸款證券化法律規(guī)范的內(nèi)容設(shè)想，以及我國(guó)住房抵押貸款證券化業(yè)務(wù)的開展可以通過國(guó)有獨(dú)資公司或信托兩種形式開展。
關(guān)鍵詞：住房抵押貸款證券化 信托 特殊目的機(jī)構(gòu)



住房抵押貸款證券化的法律問題研究
【目次】
第一章：引言
第一節(jié)：?jiǎn)栴}的引出
第二節(jié)：抵押貸款和資產(chǎn)證券化的基本概念及社會(huì)職能
第三節(jié)：資產(chǎn)證券化的相關(guān)概念區(qū)分
第二章：國(guó)外房貸證券化的法律監(jiān)管及其對(duì)中國(guó)的啟示
第一節(jié)：美國(guó)的證券化法律規(guī)定
第二節(jié)：歐洲的證券化法律規(guī)定
第三節(jié)：亞洲國(guó)家和地區(qū)的證券化法律規(guī)定
第四節(jié)：國(guó)際清算銀行對(duì)資產(chǎn)證券化的監(jiān)管規(guī)定
第五節(jié)：我國(guó)已有的證券化試點(diǎn)方案、探討
第三章：住房抵押貸款證券化的運(yùn)行主體
第一節(jié)：證券化流程中的各參與方及其相互關(guān)系
第二節(jié)：特殊目的機(jī)構(gòu)(SPV)的設(shè)置
第四章：住房抵押貸款證券化運(yùn)作流程中遇到的法律問題及其解決
第一節(jié)：資產(chǎn)轉(zhuǎn)移中的法律問題
第二節(jié)：信用增級(jí)
第三節(jié)：信用評(píng)級(jí)

第四節(jié)：證券化結(jié)構(gòu)中的法律問題
第五節(jié)：其他法律問題
第五章：證券化前提下對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法律的分析及要求
第一節(jié)：標(biāo)準(zhǔn)住房抵押貸款證券化流程對(duì)法律的要求
第二節(jié)：我國(guó)先行法律、金融機(jī)構(gòu)的狀況、不足,證券化的法律限制
第三節(jié)：商品房按揭法律關(guān)系的分析
第四節(jié)：證券化法律關(guān)系的分析
第六章：結(jié)語：建立我國(guó)的住房抵押貸款證券化法律制度的建議
第一章. 引言
第一節(jié) 問題的引出
住房抵押貸款證券化(Mortgage Backed Securitization, MBS),是指商業(yè)銀行等金融機(jī)構(gòu)將其持有的住房抵押貸款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給一家特別的專業(yè)機(jī)構(gòu)(證券化機(jī)構(gòu))，該機(jī)構(gòu)以其收購(gòu)的住房抵押貸款為基礎(chǔ)而在資本市場(chǎng)上發(fā)行證券(主要是住房抵押貸款債券)的行為。 住房抵押貸款證券化是資產(chǎn)證券化的最主要也是最基本的形式。
資產(chǎn)證券化(Asset-Backed Securitization ,ABS)是衍生證券技術(shù)和金融工程技術(shù)相結(jié)合的產(chǎn)物，它于70年代在美國(guó)開始興起，日后逐步發(fā)展到全球，90年代更是呈現(xiàn)出迅猛發(fā)展的態(tài)勢(shì)。作為近幾十年來國(guó)際金融領(lǐng)域最重要的金融創(chuàng)新 之一，資產(chǎn)證券化以其精巧的構(gòu)思和獨(dú)特的功能，成為金融創(chuàng)新浪潮中的一顆璀璨明珠。盡管資產(chǎn)證券化有許多不同的形式和類型，國(guó)內(nèi)外對(duì)其并沒有統(tǒng)一的定義，但一般認(rèn)為，它是指將缺乏流動(dòng)性但能夠產(chǎn)生可預(yù)見的穩(wěn)定現(xiàn)金流的資產(chǎn)，通過一定的結(jié)構(gòu)安排，對(duì)資產(chǎn)中風(fēng)險(xiǎn)和收益要素進(jìn)行分離與重組，進(jìn)而轉(zhuǎn)化成為在金融市場(chǎng)上可以出售和流通的證券的過程 。我國(guó)正處于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌時(shí)期，引進(jìn)證券化融資工具對(duì)發(fā)展我國(guó)住房抵押貸款和長(zhǎng)期消費(fèi)信貸市場(chǎng)、處置銀行不良資產(chǎn)等具有重要意義。盡管資產(chǎn)證券化在美國(guó)等發(fā)達(dá)國(guó)家已經(jīng)比較成熟，對(duì)我國(guó)而言卻還是一項(xiàng)新生事物。我國(guó)現(xiàn)行法律制度的滯后性將不可避免地對(duì)這一優(yōu)越的融資模式產(chǎn)生阻礙。資產(chǎn)證券化是一種金融創(chuàng)新，它的運(yùn)作涉及到證券、擔(dān)保、非銀行金融業(yè)務(wù)等諸多方面，運(yùn)作過程極其復(fù)雜，如果沒有良好的法律制度來調(diào)整相關(guān)當(dāng)事人之間盤根錯(cuò)節(jié)的法律關(guān)系，保障各個(gè)環(huán)節(jié)的良性運(yùn)轉(zhuǎn)，就有可能導(dǎo)致金融風(fēng)險(xiǎn)失控，引發(fā)更大的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。為此，借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家在資產(chǎn)證券化立法方面的經(jīng)驗(yàn)，研究我國(guó)推行資產(chǎn)證券化可能面臨的法律問題，進(jìn)而尋求解決問題的途徑，是迫在眉睫的一項(xiàng)任務(wù)。
資產(chǎn)證券化既是對(duì)原有法律制度束縛的突破,但它創(chuàng)立的同時(shí)也呼喚著新的法律制度的規(guī)范調(diào)整，資產(chǎn)證券化與法律制度的關(guān)系頗值得玩味。從某種程度上講，資產(chǎn)證券化是證券化當(dāng)事人為了實(shí)現(xiàn)利益最大化的目標(biāo)，尋找法律上的空隙進(jìn)行金融創(chuàng)新的結(jié)果，它形成了對(duì)原有法律制度的突破；反過來，資產(chǎn)證券化的出現(xiàn)又是對(duì)現(xiàn)有法律制度的一個(gè)挑戰(zhàn)，它產(chǎn)生了對(duì)新的法律制度的需求，并由此推動(dòng)了法律制度的供給和演變。法律制度的束縛促進(jìn)了資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生，但法律制度的影響并不僅限于此，法律制度還在資產(chǎn)證券化的過程中起著重要的規(guī)范和保障作用，證券化交易的流程需要法律的支持和規(guī)范，法律制度影響證券化的成本和效率，這點(diǎn)突出表現(xiàn)于稅法的影響上，如果證券化各個(gè)環(huán)節(jié)涉及的稅種過多，稅率過高，證券化的成本就會(huì)加大；過高的稅收可能還會(huì)導(dǎo)致證券化不能實(shí)施；履行證券化交易合同和規(guī)范證券化交易當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也需要法律的調(diào)整(證券資產(chǎn)的法律形式是合同權(quán)利，證券化過程本身也是由若干合同組成的復(fù)雜過程 )。
綜上所述，資產(chǎn)證券化的發(fā)展過程，同時(shí)就是它與法律制度相互作用、相互磨合的過程。法律制度的約束促進(jìn)了證券化的產(chǎn)生，法律制度的規(guī)范和保障又推動(dòng)了證券化的發(fā)展。從本質(zhì)而言，經(jīng)濟(jì)的發(fā)展是法律制度變遷的決定力量，資產(chǎn)證券化的產(chǎn)生和發(fā)展導(dǎo)致了法律制度的調(diào)整和演變，法律的調(diào)整反過來又進(jìn)一步規(guī)范和促進(jìn)了資產(chǎn)證券化的成長(zhǎng)。簡(jiǎn)而言之，資產(chǎn)證券化這一金融創(chuàng)新進(jìn)程是在經(jīng)濟(jì)動(dòng)力與法律制度的互動(dòng)和磨合中實(shí)現(xiàn)的。
第二節(jié) 抵押貸款、住房抵押貸款證券化的基本概念及社會(huì)職能
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