論讓與擔(dān)保制度

全文約11000字 論述翔實(shí)

[摘　要]讓與擔(dān)保制度源于羅馬法上的信托，它通過吸收羅馬法上的信托行為成分，經(jīng)由判例學(xué)說發(fā)展成為一種非典型擔(dān)保制度。在德國、日本和我國臺灣地區(qū)已經(jīng)發(fā)展成為一種相當(dāng)成熟的制度，其在經(jīng)濟(jì)生活中也發(fā)揮著舉足輕重的作用，適逢我國制定物權(quán)法，應(yīng)吸收先進(jìn)國家之優(yōu)秀立法成果來充實(shí)我國的法律文化。

　　[關(guān)鍵詞]讓與擔(dān)保，信托

　　擔(dān)保制度是經(jīng)濟(jì)生活不可或缺的重要一環(huán)，其功能主要是保全債權(quán)和融通資金，自羅馬法以來，擔(dān)保物權(quán)就一直受到大陸各國立法者的高度重視，特別是20世紀(jì)以來，“為適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)活動融通資金的需要，擔(dān)保物權(quán)制度甚為發(fā)達(dá)，其重要性遠(yuǎn)超過用益物權(quán)”。 ⑴ 考察擔(dān)保物權(quán)的發(fā)展史，其軌跡是：“自轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的擔(dān)保，演變?yōu)閮H轉(zhuǎn)移標(biāo)的物之占有?！?⑵ 也就是說，現(xiàn)代擔(dān)保法中的抵押和質(zhì)押在制度時(shí)間上都遲于讓與擔(dān)保，起順序是：信托－質(zhì)權(quán)－抵押權(quán)。讓與擔(dān)保是大陸法系國家沿襲羅馬法上信托行為理論并吸納日爾曼上的信托行為成分，經(jīng)由判例學(xué)說形成的非典型擔(dān)保制度，其以當(dāng)事人權(quán)利（所有權(quán)）轉(zhuǎn)移方式達(dá)成擔(dān)保信用授受目的為特征。由于讓于擔(dān)保方式是法律所未明文規(guī)定的擔(dān)保方式，其有效性遭到學(xué)界的激烈批評，被冠以“虛偽表示”、“規(guī)避流質(zhì)禁止之規(guī)定”、“違反物權(quán)法定主義”等諸種頭銜，甚至被諷刺為交易上的私生子。然而，時(shí)至今日，讓與擔(dān)保制度已經(jīng)成為德日等國擔(dān)保事務(wù)中被利用得最為旺盛的擔(dān)保方式，在擔(dān)保法領(lǐng)域大有獨(dú)占鰲頭之勢。誠如我妻榮博士所言：“作為私法領(lǐng)域中私生子的讓與擔(dān)保制度，在長期遭受白眼之后，終于獲得判例法的承認(rèn)而被認(rèn)領(lǐng)?！?br>
部分參考文獻(xiàn)

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