抵押擔(dān)保若干問題研究

全文約11000字 論述翔實(shí)

內(nèi)容提要：本文結(jié)合抵押擔(dān)保的理論與實(shí)踐，對我國抵押立法中若干主要問題進(jìn)行了探討，剖析了立法之不足，其中重點(diǎn)對不動產(chǎn)抵押問題進(jìn)行了具體的論述，提出了完善我國抵押擔(dān)保立法的建議。文章的主要觀點(diǎn)包括：應(yīng)區(qū)分國有土地使用權(quán)的公益性收回與懲罰性收回對抵押權(quán)的影響；應(yīng)允許集體土地使用權(quán)設(shè)定抵押；應(yīng)建立抵押期間制度；應(yīng)規(guī)范房地產(chǎn)期權(quán)抵押；應(yīng)建立統(tǒng)一的不動產(chǎn)登記制度。

　　關(guān)鍵詞：抵押 抵押權(quán) 擔(dān)保 不動產(chǎn)抵押

　　抵押是一項(xiàng)歷史悠久的民法制度，在羅馬私法中即已存在?，F(xiàn)代社會中，抵押擔(dān)保是財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的最主要方式，有“擔(dān)保之王”之稱。我國《民法通則》和《擔(dān)保法》都對抵押擔(dān)保制度作了規(guī)定，成為我國擔(dān)保法律制度的主要淵源。抵押制度的確立，對于保障債權(quán)人的合法權(quán)益、促進(jìn)交易的達(dá)成、維護(hù)市場信用等，都具有極大的意義。然而必須指出的是，我國現(xiàn)行擔(dān)保立法中有關(guān)抵押制度的規(guī)定還存在諸多不科學(xué)、不完善之處，影響了抵押擔(dān)保制度功效的發(fā)揮。本文擬就抵押擔(dān)保中的若干具體問題進(jìn)行探討，以期對將來完善我國的擔(dān)保立法有所裨益。

部分注釋

　12 [臺]劉得寬著《民法諸問題與新展望》，臺灣三民書局1979年版，第353頁。

　　13 翟云嶺著《論抵押期限》，載《政法論壇》1999年第2期。

　　14 黃建中主編《城市房地產(chǎn)管理法新釋與例解》，同心出版社2000年版，第287頁。

　　15《日本民法典》第167條規(guī)定，債權(quán)因10年不行使而消滅，債權(quán)及所有權(quán)以外的財(cái)產(chǎn)權(quán)因20年不行使而消滅。該條款認(rèn)可了包括抵押權(quán)在內(nèi)的其他財(cái)產(chǎn)權(quán)為訴訟時(shí)效的客體，并規(guī)定了20年的時(shí)效期間。第397條規(guī)定，非債務(wù)人或抵押人，就抵押的不動產(chǎn)實(shí)行具備了取得時(shí)效必要條件的占有時(shí)，抵押權(quán)因此而消滅。依照本條，抵押權(quán)得因取得時(shí)效之完成而消滅。

　　16 在我國臺灣地區(qū)，設(shè)有除斥期間制度。臺灣《民法典》第880條規(guī)定：“以抵押權(quán)擔(dān)保之債權(quán)，其請求權(quán)已因時(shí)效而消滅，如抵押權(quán)人于消滅時(shí)效完成后5年間不實(shí)行抵押權(quán)，則其抵押權(quán)消滅?！?br>