論我國信托法的不足


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從中日信托法立法差異的比較論我國信托法的不足

摘要：中日信托法都是從英美法系整體移植而來，但二者在立法上存在著種種差異。本文通過對兩國信托法在“信托”定義、信托公示效力、信托管理人制度、信托財產(chǎn)占有瑕疵的承繼、受托人委托他人代理信托事務(wù)的責任以及受托人對受益人的責任等六個方面規(guī)定的不同及其產(chǎn)生的法律后果上的差異的比較分析，論證了我國信托法在立法上存在的不足，并提出相應(yīng)的補充或修改建議。

關(guān)鍵詞：中日信托法 立法差異 比較分析 不足及改進

中國和日本都是在本國缺乏信托制度歷史沿革和傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，為適應(yīng)社會、經(jīng)濟發(fā)展的需要，而從英美法系中整體移植了信托法律制度，基本上保留了其整體的價值功能與法律構(gòu)造。但一項外來制度能否在本國發(fā)揮作用，關(guān)鍵在于它是否能夠和本國的法律傳統(tǒng)與法律框架及現(xiàn)實的社會、經(jīng)濟、文化環(huán)境較好地融合起來，使其能切實符合本國實際。日本《信托法》實行已有近80年歷史（1922——），實踐證明是比較成功的。我國《信托法》剛剛開始實行，其效果如何尚待時間檢驗。但分析探討中日信托制度立法上的差異，及其產(chǎn)生的不同的法律后果，無疑將有助于我們對信托這一新生制度的認識和在現(xiàn)實生活中的運用。

一、 關(guān)于“信托”的定義從信托產(chǎn)生、發(fā)展的歷史和功能看，其最基本的含義包括兩個方面，一是信托財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，主要是所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，也可能是其它處分，如在財產(chǎn)權(quán)上設(shè)定用益物權(quán)或擔保物權(quán)；一是受托人對信托財產(chǎn)的管理、處分，這都是信托的最本質(zhì)內(nèi)涵?？梢哉f，二者缺一則不成其為信托。因此，日本《信托法》第一條明確指出：“本法所稱信托，是指辦理財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移或其他處理，使他人遵從一定的目的，對其財產(chǎn)加以管理或處理?！边@個定義完整、清晰地表現(xiàn)