論OEM運作模式的刑法規(guī)制


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[內(nèi)容摘要]：OEM商業(yè)運作模式，在國外是一種成熟的商業(yè)運作模式。隨著我國市場經(jīng)濟的逐步發(fā)育成熟，該商業(yè)運作模式在我國現(xiàn)實經(jīng)濟生活中已逐步成為一種普遍、客觀存在的現(xiàn)象。在2001年商標法修訂以后，該模式又可能因為違反行政法規(guī)而走向反向假冒他人商標的歧途。有鑒于此，本文從歐典地板采用的OEM商業(yè)運作模式為切入點，對反向假冒行為的特征及其社會危害性進行了分析，同時認為刑法未將反向假冒商標行為的納入假冒注冊商標的犯罪構成要件中，這是由于立法的滯后性所致。在此基礎上，本文還對反向假冒行為應予以犯罪化的理由進行了分析，并提出了具體的立法建議。

　　[關鍵詞] OEM商業(yè)運作模式 歐典地板 反向假冒商標 立法建議


　　今年3月15日，中央電視臺3·15晚會揭開了歐典地板涉嫌欺詐消費者的內(nèi)幕。自稱“德國百年企業(yè)”的歐德裝飾材料有限責任公司（歐典地板商標擁有者），于2000年在國內(nèi)工商部門注冊“歐典”商標后，其自身并沒有制造工廠，而是采用OEM模式進行商業(yè)運作。[①] 在歐典地板事件中，其違法行為不僅來自其廣告上的虛假宣傳和欺騙，即稱其銷售的這些進口地板都是由德國的漢姆貝格和愛格（Egger）、比利時的Unilin等廠家貼牌生產(chǎn)的，而且來自于歐典地板所采用的OEM商業(yè)運作模式。人們對歐典地板違反廣告法進行虛假宣傳和欺騙消費者的行為多有詬病，但對其采用OEM模式進行商業(yè)運作的行為鮮有論及。該OEM方式之所以也受人們詬病，不在于歐典把自己的商標貼在別人生產(chǎn)的產(chǎn)品上作為自己生產(chǎn)的產(chǎn)品出售，而在于其銷售的商品上均沒有標注實際生產(chǎn)者的名稱和地址。歐典地板采用的OEM商業(yè)運作模式，如果未經(jīng)注冊商標所有人許可，其行為有可能因此而又侵犯他人的商標權。這在學理上稱之為反向假冒商標。事實上，在我國加入WTO后，隨著社會主義市場經(jīng)濟的進一步發(fā)展，人們的商標意識越來越強，產(chǎn)品信譽越來越重要，商品聲譽、商品品牌變得越來越有價值，采用類似歐典OEM商業(yè)運作模式而導致反向假冒商標行為更是越來越普遍，其社會危