內(nèi)地與香港保證制度若干問題比較研究


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內(nèi)地與香港保證制度若干問題比較研究
[內(nèi)容摘要]隨著內(nèi)地與香港經(jīng)濟交流的增多，保證作為一種常見的擔保方式日顯重要。兩地亦紛紛加強保證制度及其相關立法，但因歸屬于不同的立法體例，其具體規(guī)范也不盡相同。將通過對內(nèi)地與香港保證制度的若干基本問題進行分析，比較其異同，以求達到增進了解，相互借鑒的目的?！　關鍵詞]保證制度保證合同代價保證主體　　一、中國大陸與香港保證概念的比較　　保證制度是一項古老的擔保制度。早在《羅馬法》中就有比較發(fā)達的保證制度。現(xiàn)代社會，保證已成為一種普遍、重要的合理擔保方式。在《擔保法》制定之前，《經(jīng)濟合同法》僅在第15條對保證作了規(guī)定，《民法通則》第89條將保證作為債務的擔保形式之一規(guī)定下來。此后，對保證更多的是通過司法解釋的方式加以規(guī)定，但上述法規(guī)對保證做出的規(guī)定相對實際仍顯得過于簡單、雜亂和缺乏系統(tǒng)化。為了適應司法審判實際的需要，我國于1995年10月1日起開始實施《中華人民共和國擔保法》?！稉７ā返?條將保證定義為“本法所稱保證，是指保證人和債權人約定，當債務人不履行時，保證人按照約定履行債務或承擔責任的行為。”　　因此，保證概念可界定為：“保證就是債權債務關系當事人以外的第三人擔保債務人履行債務的一種擔保制度，如果債務人不履行債務，則由保證人代為履行或承擔因債務不履行而致債權人的損害賠償之責任?！盵1]　　與中國大陸不同，香港作為普通法系地區(qū)，并無明文法典對保證責任作出專門立法規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》第8條，香港回歸祖國后，原有的法律，即普通法、衡平法、條例、附屬立法和習慣繼續(xù)適用。香港保證方面的主要法律根據(jù)是普通法的案例原則，引用香港、英國（包括英聯(lián)邦）及其它普通